相較于有限責(zé)任公司和已經(jīng)上市的股份有限公司，非上市股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓似乎相對陌生，本文從實務(wù)角度探討非上市股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓問題，以期讀者看了本文后對此有一個相對明確的概念。依據(jù)《公司法》一百三十八條規(guī)定股份有限公司股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行，依據(jù)此條規(guī)定，已經(jīng)上市的股份有限公司股份的轉(zhuǎn)讓自是在證券交易所進行，那么非上市股份有限公司的股票應(yīng)該在什么場所進行轉(zhuǎn)讓了？股東在場外轉(zhuǎn)讓非上市股份有限公司的股份是否有效呢？
相較于有限責(zé)任公司和已經(jīng)上市的股份有限公司，非上市股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓似乎相對陌生，本文從實務(wù)角度探討非上市股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓問題，以期讀者看了本文后對此有一個相對明確的概念。
依據(jù)《公司法》一百三十八條規(guī)定股份有限公司“股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行”，依據(jù)此條規(guī)定，已經(jīng)上市的股份有限公司股份的轉(zhuǎn)讓自是在證券交易所進行，那么非上市股份有限公司的股票應(yīng)該在什么場所進行轉(zhuǎn)讓了？股東在場外轉(zhuǎn)讓非上市股份有限公司的股份是否有效呢？這兩個問題《公司法》及最高人民法院關(guān)于《公司法的司法解釋》均未給予明確的答復(fù)。我們只能從實務(wù)中尋找答案。
一、非上市股份有限公司的股東在場外轉(zhuǎn)讓股份的行為無效
現(xiàn)實生活中，常有不少機構(gòu)打著出售原始股為名，私下兜售非上市股份有限公司的股份，此類股份轉(zhuǎn)讓行為在司法實務(wù)中，法院判決無效。
如，陳早云訴上海琨瑜投資有限公司、陜西紫衫科技股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案［（2015）奉民二（商）初字第1982號］。
2008年11月，原告陳早玉經(jīng)被告上海琨瑜投資公司介紹，購買了持被告陜西紫衫科技股份公司的股份，原告陳早玉向兩被告指定賬戶共計匯款243900元。被告陜西紫衫科技股份公司收到款項后相應(yīng)的向原告出具了由紫衫科技股份公司加蓋公司印章及紫衫科技股份公司證劵部印章的股東登記結(jié)算卡，載明原告的持股數(shù)量。此后，應(yīng)兩被告承諾紫衫科技股份有限公司上市事宜未兌現(xiàn)，原告向法院起訴，要求法院確認上述股份轉(zhuǎn)讓行為無效，要求兩被告連帶返回上述股份轉(zhuǎn)讓款。
法院審理后認為，被告紫衫科技股份公司系非上市股份有限公司，公司股東如轉(zhuǎn)讓其持有的股份，應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定。《公司法》第一百三十八條明確規(guī)定，股份有限公司股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行。被告紫衫科技股份公司向原告等不特定人員出售股份，未依法報經(jīng)證券監(jiān)管部門核準(zhǔn)，亦未在指定的證券交易場所進行，違反了公司法的強制性規(guī)定，且對國家正常的經(jīng)濟金融秩序產(chǎn)生干擾，應(yīng)屬無效。被告琨瑜投資公司明知紫衫科技股份有限公司委托其出售公司股份的行為違法，仍然進行相關(guān)代理活動，存在明顯過錯，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。原告訴請有理有據(jù)，法院予以了支持。
上述案例，法院明確的表明，場外轉(zhuǎn)讓非上市股份有限公司股份的行為因違反《公司法》的強制性規(guī)定而無效。那么非上市股份有限公司的股份該如何轉(zhuǎn)讓才是合法有效呢？
二、各地產(chǎn)權(quán)交易所掛牌轉(zhuǎn)讓非上市股份有限公司股份應(yīng)屬可行之舉
不論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，依法轉(zhuǎn)讓股權(quán)是股東的法定權(quán)利。既然場外轉(zhuǎn)讓非上市股份有限公司的股份行為是無效的，證監(jiān)會核準(zhǔn)非上市股份有限公司的股份在證劵交易所交易屬于IPO行為，那么非上市股份有限公司在被核準(zhǔn)IPO之前的股份交易該如何進行呢？筆者認為通過各地產(chǎn)權(quán)交易所掛牌轉(zhuǎn)讓應(yīng)屬于可行之舉。
如上海市產(chǎn)權(quán)管理辦公司制定的《上海市非上市股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓試行規(guī)則》明確規(guī)定在上海市依法設(shè)立的非上市股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓在上海聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所進行。
深圳聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所雖然沒有上述類似規(guī)定，但其托管中心對非上市股份有限公司股份的托管登記、交易過戶、質(zhì)押登記等都有具體的管理細則。
雖然立法上對非上市股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓作出統(tǒng)一規(guī)定，但筆者認為在各地設(shè)立的非上市股份有限公司的股份在當(dāng)?shù)禺a(chǎn)交所進行掛牌轉(zhuǎn)讓應(yīng)屬于《公司法》第138條后半句股東轉(zhuǎn)讓其股份“按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行”。然而各地產(chǎn)權(quán)管理辦公室出文的方式畢竟法律位階過低，筆者建議國務(wù)院統(tǒng)一發(fā)文，指定非上市股份有限公司股份的交易場所，或者適當(dāng)探索放開場外交易，為非上市股份有限公司股份的轉(zhuǎn)讓建立合規(guī)渠道。
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